El 2 de marzo de 2023, Tennessee se convirtió en el primer estado en promulgar una ley que restringe las actuaciones de drag.
Esta ley es parte de un impulso mayor de los legisladores republicanos en numerosos estados para restringir o eliminar eventos como espectáculos de drag y horas de historias de drag.
Estos esfuerzos legislativos han ido acompañados de una retórica incendiaria, de hecho no fundamentada, sobre la necesidad de proteger a los niños del “grooming” y las actuaciones sexualmente explícitas.
Tal retórica revela que aquellos que buscan restringir las actuaciones de drag a veces no entienden qué es drag o qué busca hacer.
Drag es una forma de arte en la que los artistas juegan con las normas de género. Los espectáculos de drag a menudo incluyen baile, canto, sincronización de labios o comedia. Algunas formas comunes de drag incluyen artistas masculinos cisgénero y mujeres transgénero vestidos de manera estereotipadamente femenina y artistas masculinos cigénero y transgénero vestidos de manera estereotipadamente masculina.
Los artistas drag también participan en muchos otros tipos de eventos. Por ejemplo, las drag queens organizan horas de cuentos para toda la familia en las bibliotecas locales donde les leen libros apropiados para su edad a los niños.
Las decisiones actuales de la Corte Suprema sugieren que leyes como la que acaba de aprobarse en Tennessee probablemente violen la protección de la libertad de expresión de la Primera Enmienda. Esto se debe, en parte, a que muchas actuaciones de drag están protegidas por la Primera Enmienda, que protege no solo el habla hablada, escrita y firmada, sino también muchas otras acciones destinadas a transmitir mensajes.
Los legisladores republicanos parecen haber escrito la ley para tratar de evitar entrar en conflicto con la Primera Enmienda al tratar los espectáculos de drag como si cumplieran con la definición legal de obscenidad. El discurso, incluida la conducta expresiva, que cumple con los criterios de obscenidad de la Corte Suprema no está cubierto por la protección de la Primera Enmienda.
Soy un erudito que estudia la ley de libertad de expresión de EE. UU. Mirando el texto de la nueva ley de Tennessee, veo varias formas en las que esta ley anti-arrastre parece susceptible a desafíos significativos de la Primera Enmienda.
La ley modifica lo que Tennessee considera “entretenimiento de cabaret para adultos” y prohíbe que los “imitadores masculinos o femeninos” se presenten en propiedad pública o en cualquier otro lugar donde la presentación “pueda ser vista por una persona que no sea un adulto”, cuando tales presentaciones son “nocivo para los menores” según la definición de esa frase en la ley de Tennessee.
Por lo tanto, esta ley regula no solo los espacios públicos, sino también los lugares de propiedad privada, como bares y salas de espectáculos. Una primera violación es un delito menor. Las violaciones posteriores son delitos graves.
Debido a que la ley se limita a las actuaciones de drag que son “perjudiciales para los menores”, en teoría, la mayoría de los espectáculos de drag no deberían verse afectados.
Pero varios legisladores republicanos en Tennessee han luchado recientemente para evitar que se celebren en público incluso espectáculos de drag aptos para familias sin contenido lascivo o sexual.
Dado esto, los artistas drag y otros artistas tienen motivos razonables para sospechar que los funcionarios de Tennessee pueden intentar interpretar la nueva ley de manera amplia para incluir muchos tipos de actuaciones drag y otros espectáculos que juegan con las normas de género.
Dada la popularidad de los espectáculos de drag, esta nueva ley podría reprimir mucha expresión y dañar la capacidad de los artistas de drag a tiempo completo para ganarse la vida.
Pero incluso si los funcionarios de Tennessee interpretan la nueva ley de manera restringida, es probable que la ley entre en conflicto con la Primera Enmienda.
La Primera Enmienda protege más que solo el discurso escrito, oral o firmado. También protege muchas otras acciones destinadas a transmitir ideas. Los términos legales para estas acciones son “conducta expresiva” o “discurso simbólico”.
Algunas actividades que los tribunales han reconocido como conducta expresiva incluyen hacer y exhibir arte y música, hacer piquetes, marchar en desfiles, profanar una bandera de EE. UU., quemar una tarjeta de reclutamiento, bailar y otras formas de entretenimiento en vivo.
Los espectáculos de drag suelen consistir en varias formas de expresión protegida, como contar chistes y presentar a los artistas, y conductas expresivas protegidas, como la sincronización de labios y el baile. Por lo tanto, los espectáculos de drag generalmente están cubiertos por la Primera Enmienda.
Pero la nueva ley de Tennessee insinúa que las actuaciones de drag podrían ser parte de una categoría de expresión exenta de la protección de la Primera Enmienda: la obscenidad definida legalmente. Si esto fuera así, entonces la ley de Tennessee probablemente aprobaría el examen constitucional. Pero la ley parece tener como objetivo algo más que material legalmente obsceno.
Sin embargo, los legisladores de Tennessee no han proporcionado ejemplos viables de actuaciones obscenas de drag en Tennessee. Y el precedente actual de la Corte Suprema hace que sea muy poco probable que toda la conducta expresiva que Tennessee busca regular caiga en la estrecha categoría legal de obscenidad.
Al considerar si algo es legalmente obsceno, la Corte Suprema requiere que los tribunales consideren si (1) la persona promedio, aplicando los estándares comunitarios contemporáneos, encontraría que el trabajo, en su conjunto, apela al interés lascivo; (2) la obra represente o describa, de manera manifiestamente ofensiva, la conducta sexual definida por la ley estatal aplicable, y (3) la obra, en su conjunto, carezca de valor literario, artístico, político o científico serio.
En la parte pertinente de su código penal, la ley de Tennessee establece que:
“Perjudicial para los menores significa la cualidad de cualquier descripción o representación, en cualquier forma, de desnudez, excitación sexual, conducta sexual, exceso de violencia o abuso sadomasoquista cuando el asunto o la actuación (a) Sería encontrado por la persona promedio aplicando los estándares comunitarios contemporáneos para apelar predominantemente a los intereses lascivos, vergonzosos o morbosos de los menores; (b) Es evidentemente ofensivo para los estándares prevalecientes en la comunidad adulta en su conjunto con respecto a lo que es adecuado para los menores; y (c) Tomado en su conjunto, carece de contenido literario serio, valores artísticos, políticos o científicos de los menores”.
Dadas las similitudes entre la descripción de Tennessee de “nocivo para menores” y la definición de “obscenidad” de la Corte Suprema, Tennessee parece estar tratando de evitar el escrutinio de la Primera Enmienda para su nueva ley.
Pero hay algunas diferencias importantes entre la ley de Tennessee y la descripción de la obscenidad de la Corte Suprema.
Quizás lo más importante es que la Corte Suprema limita la obscenidad al discurso que carece de valor literario, artístico, político o científico serio punto final; no solo un trabajo que carece de un valor tan serio específicamente para menores.
Como es ampliamente reconocido, el drag es artístico y político. Los artistas drag usan el drag para empujar los límites artísticos y discutir temas políticos apremiantes.
No existe un requisito de la Primera Enmienda para determinar cuándo o si el valor del discurso se aplica “para menores”. Los adultos que viven en una sociedad democrática deben poder discutir una amplia gama de temas, no todos los cuales tendrán valor para los niños. El precedente de libertad de expresión de la Corte Suprema reconoce esto.
Por lo tanto, Tennessee probablemente no puede basarse en una afirmación de que está criminalizando solo una conducta expresiva legalmente obscena. En cambio, debe regular las actuaciones de arrastre de acuerdo con las protecciones de libertad de expresión de la Primera Enmienda.
La libertad de expresión, como todos los derechos, no es absoluta.
La Corte Suprema ha permitido que los estados pongan algunos límites al discurso protegido. Por ejemplo, los estados pueden imponer restricciones sobre el tiempo, el lugar y la forma en que se produce el habla, siempre que dichas limitaciones sean neutrales en cuanto al contenido.
Los ejemplos incluyen exigir permisos para realizar desfiles en las calles de la ciudad y no permitir música alta entre la medianoche y las 6 a. m. en las aceras públicas.
Sin embargo, la ley de Tennessee va mucho más allá de este tipo de regulaciones limitadas de expresión protegida en al menos dos formas.
Primero, legisla más que meras restricciones de tiempo, lugar y forma. En cambio, la ley prohíbe, en todo momento, la “suplantación de identidad masculina o femenina” que considere “perjudicial para los niños” en cualquier propiedad pública y también en muchos lugares privados. Esta es una prohibición total de dicho discurso en todos los foros públicos y en muchos espacios privados. Los tribunales probablemente encontrarán esto demasiado amplio.
En segundo lugar, al señalar a los “imitadores masculinos y femeninos”, la ley de Tennessee no logra ser neutral en cuanto al contenido. En cambio, discrimina sobre la base del contenido de la conducta expresiva.
La nueva ley de Tennessee refuerza el argumento de que las leyes anti-drag son antidemocráticas, discriminatorias e inconstitucionales.
Mark Satta, Profesor Asistente de Filosofía, Universidad Estatal de Wayne
Este artículo se vuelve a publicar de The Conversation bajo una licencia Creative Commons. Lea el artículo original.